Защита от субсидиарной ответственности

Данная статья создана для людей без специального образования и опыта, и призвана помочь не наделать ошибок, которые могут повлечь непоправимые негативные последствия на всю жизнь.

Основой для данной работы послужила личная практика автора, который является практикующим юристом в сфере защиты от субсидиарной ответственности.

Настоятельно рекомендую ознакомиться с данной статьей лицам, которые находятся в потенциальной опасности быть привлеченными к субсидиарной ответственности должника, таким как владельцы бизнеса, генеральные директоры, главные бухгалтеры, учредители, участники, акционеры компаний.

Стоит также учитывать, что лица, не находящиеся в кругу вышеуказанных, также имеют реальный риск оказаться как субсидиарным ответчиком, так и носителем субсидиарной ответственности за долги компании-банкрота.

Что же такое субсидиарная ответственность?
Чтобы понять, как правильно защититься и как не наделать ошибок при защите от субсидиарной ответственности, необходимо сначала разобраться, что это за зверь такой – «субсидиарная ответственность».

В свободном доступе сейчас множество статей на данную тематику, соответственно, читатель уже наверняка слышал и о субсидиарной ответственности, и о банкротстве компании.

Чтобы не загружать статью общеизвестной информацией, резюмируем основные положения (со ссылкой на законодательные акты, но человеческим языком):

• Действующая компания может быть признана банкротом, ее долги могут быть списаны, а сама она ликвидирована (при наступлении определенных условий, указанных в законодательстве о банкротстве);
• Вопросы банкротства регулируется специальным Законом - Федеральным законом от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (для удобства далее будем его называть Закон о банкротстве).
• У компании-банкрота есть кредиторы, то есть лица, перед которыми у компании-банкрота есть незакрытые долги. В большинстве банкротств долги кредиторов остаются непогашенными (полностью либо частично).
• Списание долгов компании не проходит бесследно – за долги компании могут отвечать так называемые контролирующие должника лица (лица, которые могли влиять на действия компании-должника и своими действиями привели компанию к банкротству, либо несвоевременно подали заявление о банкротстве). Чаще всего в качестве контролирующих лиц привлекаются генеральные директоры, а также иные лица, входящие в органы управления компании-должника, учредители, участники/акционеры, главные бухгалтеры компании – должника. Реже привлекаются фактические бенефициары компании (их причастность сложнее доказать).
• Упрощенно, субсидиарная ответственность – это ответственность контролирующих банкрота лиц по его неисполненных обязательствам перед кредиторами.
• Заявление о привлечении к субсидиарной ответственности рассматривается судом и может подано конкурсным управляющим, уполномоченным органом (обычно налоговая), бывшими и настоящими работниками компании.
• Решение о привлечении/отказе в привлечении к субсидиарной ответственности принимается судом, рассматривающим дело о банкротстве компании.
• Институт субсидиарной ответственности является наиболее широкой и развивающейся частью российской процессуальной практики. Это несет в себе как положительные, так и отрицательные моменты для лица, которое хотят привлечь к субсидиарной ответственности.
• Положительные – в подобных спорах участвуют наиболее квалифицированные судьи, соответственно, судейских ошибок при вынесении решений в разы меньше, чем в других спорах.
• Отрицательные – положения, регулирующие вопросы привлечения к субсидиарной ответственности постоянно модифицируются и усложняют способы защиты от субсидиарной ответственности. Кроме того, интересы заявителей представляют наиболее квалифицированные юристы, что также осложняет процесс защиты.
• Долги по субсидиарной ответственности часто имеют огромные миллиардные размеры - явно неподъемные для физических лиц.
• Долг по субсидиарной ответственности нельзя списать при личном банкротстве, то есть он остается с лицом на всю жизнь до момента погашения (или продажи с торгов).

Теперь, когда мы вкратце разобрались с понимаем угрозы, необходимо перейти к ошибкам.

Ошибки на стадии «с компанией все хорошо, никакого банкротства не будет».
Самая незаметная, но самая важная и опасная стадия. Именно в это время обычно зарождается болезнь и начинают прорастать ростки будущих оснований для привлечения к субсидиарной ответственности.
Директор подписывает документы не глядя, участник одобряет рискованную сделку, бухгалтер не следит за составлением и хранением бухгалтерской документации.
Важность данной стадии – если не допустить ошибок, когда в компании все хорошо, не будет и субсидиарки, когда все станет плохо.

Основные советы для минимизации рисков привлечения к субсидиарной ответственности:

Для директора/члена руководящего исполнительного органа:

Напомню еще раз мысль, которую многие слышали в кабинете врача – лучше купировать развитие болезни в самом начале, чем бороться с последствиями болезни антибиотиками и несоизмеримыми расходами.

Ошибки в ожидании банкротства.
Теперь перейдем к стадии, когда становится понятно, что у компании проблемы и что она находится на грани банкротства.
На этой стадии в зоне риска находятся именно директоры и учредители/участники компании.

Дело в том, что Закон о банкротстве содержит два основания для привлечения к субсидиарной ответственности:

• за невозможность компании полного погашения требований кредиторов (ст. 61.11 Закона о банкротстве);
• за неподачу (несвоевременную подачу) заявления о банкротстве компании (при наличии оснований для такой подачи) (ст. 61.12 Закона о банкротстве)..

Первое основание предполагает сложный процесс доказывания статуса контролирующего лица, факта причинения вреда компании, расчета причиненного вреда.

Второе же основание легче в доказывании.

Ответственность в его случае наступает у лица, которое обязано было подать заявление о банкротстве компании, но не сделало этого, либо сделало несвоевременно.

Основными лицами, которые могут быть привлечены руководитель (директор), ликвидатор, лица, входящие в органы управления компании, участники компании (ст. 9 Закона о банкротстве, пункты 11-15 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве»).

• Основной совет на данной стадии – изучить порядок принятия решений компании и следить за финансовым состоянием компании.
• Желательно на данном этапе уже согласовывать свои действия со специалистом по субсидиарной ответственности.
• Кроме того, необходимо правильно определить дату объективного банкротства компании, которое представляет собой момент, в который должник стал неспособен в полном объеме удовлетворить требования кредиторов, в том числе об уплате обязательных платежей, из-за превышения совокупного размера обязательств над реальной стоимостью его активов (п.4 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве»).
• Именно с даты объективного банкротства компании необходимо отсчитывать срок подачи заявления о самобанкротстве компании.

! Многие, в том числе и юристы, упускают вопрос об установлении даты объективного банкротства компании, но он имеет очень важное значение в ходе защиты лица от привлечения его к субсидиарной ответственности компании-должника.

Ошибки на стадии «банкротство началось, но заявление о субсидиарке еще не подано».
В данном случае необходимо отслеживать дело о банкротстве компании.
Основные ресурсы, находящиеся в свободном доступе:
- Картотека арбитражных дел https://kad.arbitr.ru/ ;
- Федресурс https://fedresurs.ru/ ;
- ЕФРСБ htps://old.bankrot.fedresurs.ru/;
- Коммерсант https://www.kommersant.ru/.

Сразу после возбуждения дела о банкротстве компании, необходимо искать своего защитника – специалиста по защите от субсидиарной ответственности.

И тут очень важно найти компетентного мотивированного бойца, который знает правила игры, не боится выступлений в суде и готов брать ответственность на себя.

Такой специалист стоит недешево.

• Основные советы при выборе защитника:
• - Обходите стороной «международные», «всемирные», «евразийские» т.д. юридические центры, коллегии, агентства с бесплатными консультациями и потрепанными офисами около метро – скорее всего это мошенники. Большой риск и потерять деньги на из оплату, и еще быть привлеченным к субсидиарной ответственности.
• - Не стоит доверять это дело юристам и адвокатам, специализирующимся на всем (семейные споры, наследство, банкротство, таможня и т.д.). Их компетенций может не хватить для хорошей защиты.
• - Большие известные юридические компании/коллегии адвокатов будут стоить очень дорого, при этом следует понимать, что на переговорах с вами будет общаться «приятный» партнер (в стиле Ипполита из фильма «Ирония судьбы»), внушающий доверие, а само дело будет вести молодой юрист с небольшим опытом работы до 5 (пяти) лет.
• - Пообщайтесь со специалистом, посмотрите на него и послушайте его речь. Этот человек сможет уверенно выступить в суде и защитить ваши интересы?
• - Поймите для себя - внушает ли вам доверие данный специалист, комфортно ли Вам с ним общаться. Осознайте, что это лицо, от которого зависит ваша судьба и с которым вы будете плотно контактировать ближайший год.
• - Не верьте слоганам в стиле – «Мы избавим вас от головной боли, от вас нужна только доверенность, а дальше мы все решим сами». Успешные дела по отказам в привлечении к субсидиарной ответственности ведутся и выигрываются только при плотном взаимодействии субсидиарного ответчика и защитника, чтобы добиться успеха – вам лично придется попотеть, провести множество переговоров с защитником. Иногда полезно самому поучаствовать в судебном процессе – произвести нужное впечатление на судью, дать нужные комментарии (по согласованию с защитником).
• - Самое главное понять – волшебной таблетки не существует, добиться успеха можно только через сложную, во многом рутинную, но интересную работу по сбору доказательств, составлению позиций, прений в суде.

Ошибки на стадии подачи заявления и рассмотрения спора о привлечении к субсидиарной ответственности в суде первой инстанции.
На данной стадии основной проблемой является сжатые сроки для составления защитной позиции и сбора доказательств.
Для начала необходимо ознакомиться со всеми материалами дела судебного дела о банкротстве (именно со всеми, а не только с обособленным спором о привлечении к субсидиарной ответственности).

Очень важно иметь под рукой материалы дела, так как это основной доказательственный материал, в котором можно найти множество доказательств для свой защиты от привлечения к субсидиарной ответственности.

Лицо, которое строит свою позицию без материалов дела, образно очень напоминает слепого человека, идущего по улице без собаки-поводыря.

Многие юристы упускают следующее нововведение – с 16.11.2011 г. субсидиарный ответчик наделен процессуальными правами, которые позволяют ему обжаловать судебные акты, касающиеся не только обособленного спора о привлечении к субсидиарной ответственности, но и другие судебные акты как самого дела о банкротстве (включая само определение о признании компании банкротом), так и судебные акты в рамках иных судебных дел, которые влияют на права субсидиарного ответчика (например, решение суда о взыскание задолженности с компании-должника, которое послужило основанием о возбуждении дела о банкротстве).

! Кстати, в рамках защиты клиента, мы отменили основной судебный акт о возбуждении дела о банкротстве и основания о привлечении клиента к субсидиарной ответственности отпали сами собой ввиду того, что сама процедура банкротства была прекращена, наши реальный кейсы на нашем сайте.

Основные моменты, на которые необходимо обращать внимание при защите от привлечения к субсидиарной ответственности:

• · Определение актуальной редакции закона, подлежащей применению в настоящем споре;
• · Определение течения и соблюдения заявителем срока исковой давности;
• · Определение статуса контролирующего должника лица (ст. 61.10 Закона о банкротстве, пункты 3-7 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве»);
• · Определение момента объективного банкротства;
• · Опровержение презумпций, указанных в Законе о банкротстве.

Каждый из указанных вопросов является важным и может сыграть ключевую роль в рамках конкретного судебного спора, поэтому, логично осветить его в отдельном разборе, либо на консультации с клиентом.

Как видите, советов множество, так как каждое дело о привлечении к субсидиарной уникально и требует индивидуального подхода и глубоко изучения.

Ошибки на стадии рассмотрения спора при обжаловании судебного акта первой инстанции.
На данной стадии главный риск для неопытных юристов и субсидиарных ответчиков является отличающийся срок для обжалования судебных актов.

В отличии от стандартных сроков на обжалование судебных решений (1 месяц на подачу апелляционной жалобы, 2 месяца на подачу кассационной жалобы), при обжаловании определений о привлечении к субсидиарной ответственности действуют укороченные сроки на обжалование:

• · 10 рабочих дней на подачу апелляционной жалобы после вынесения судом первой инстанции определения о привлечении к субсидиарной ответственности;
• · 1 месяц на подачу кассационной жалобы с момента вынесения апелляционным судом своего судебного акта по итогам рассмотрения апелляционной жалобы.

Пропуск данных сроков может лишить субсидиарного ответчика возможности пересмотра определения суда о привлечении к субсидиарной ответственности, даже при наличии у него веских оснований.

Защита активов субсидиарного ответчика.
Одновременно с вышеуказанными действиями, потенциальному субсидиарному ответчику необходимо думать и плохом варианте развития событий (о привлечении его к субсидиарке) и защитить свои имеющиеся активы от дальнейшего взыскания.

В данном случае очень важно не наломать дров, не ухудшить имеющуюся ситуацию и избежать рисков в будущем (например, при личном банкротстве).

На практике сложилось несколько интересных методик защиты актов, но конкретный план логичнее будет обсудить с юристом при личной встрече.

Итог.
В конце этой статьи хотелось бы дать читателю совет – нельзя унывать и отчаиваться, даже из казалось бы из безвыходных ситуациях можно найти выход.

Примерами может служить наша личная судебная практика:

ПРОСМОТРЕТЬ